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网吧侵犯信息网络传播权案例分析——原告避免举证程序瑕疵及被告如何正确抗辩
浏览次数:2273  发布时间:2011/3/15  作者:潘利斐
近两年来,有一些公司以有偿购买的方式取得一些影视作品的信息网络传播权,并四处调查取证,以公证的方式保全网吧提供影视作品在线观看、侵犯其信息网络传播权的证据。而后以诉讼的方式向这些网吧索赔,从而产生了大量的著作权纠纷诉讼案件。在诉讼过程中,因原告的取证瑕疵及被告(网吧)抗辩不专业(网吧通常自行抗辩),会产生这样或那样的问题,致使诉讼结果不确定。下面就此类案件举一例略作讨论。
案例:
原告某文化传播有限公司(简称A公司)因B网吧侵犯其著作财产权纠纷一案于2010年7月诉至法院。
原告A公司诉称:
原告系国内专门的影视娱乐内容数字发行服务商,以有偿购买方式取得了某影视作品在国内包括信息网络独家转播及制止侵权等权利。在授权期间内,任何企业、组织或个人,未经原告授权许可,不得通过网络进行此影视作品的传播。
2009年10月,原告发现被告B网吧未经原告授权许可,公然在其营业场所提供该影视作品的在线播放服务,严重侵犯原告对该影视作品享有的信息网络传播权,致使原告遭受巨大的经济损失。
因此,原告要求被告B网吧:
一、立即停止侵犯A公司享有的影视作品信息网络传播权的行为;
二、赔偿A公司经济损失3万元;
三、向A公司支付其为调查、制止被告B网吧侵权行为支出的合理费用850元(包括公证费800元和工商查档费50元);
四、承担诉讼费用。
原告为支持其主张,提交以下三组证据:
一、原告A公司拥有此影视作品信息网络传播权的证据;
二、公证书(包括附件)——证明被告B侵犯其信息网络传播权
三、调查取证费用的证据。
被告B网吧辨称:原告提供的证据不能证明开元网吧在其网吧电脑上提供该影视作品的在线播放服务;原告要求被告赔偿3万元没有依据。
被告B网吧为提交证据。
经质证及法庭辩论后法院认为;
一、原告A公司确拥有此影视作品信息网络传播权;
二、公证书(包括附件)反映:点击被告B网吧电脑桌面上的链接进入某视频网站,选取播放了上述影视作品,此时地址栏显示的信息为局域网网址。
被告B网吧未经原告A公司同意,在其局域网上提供A公司拥有信息网络传播权的电视剧的在线观看,属于以有线或无线的方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品,侵犯原告A公司对该电视剧所享有的信息网络传播权,应承担相应的法律责任。
因此,法院判令:
一、被告b网吧停止侵权行为;
二、被告b网吧赔偿原告a公司损失3850元;
三、本案诉讼费用由被告b网吧承担。
 
细看此案,会发现仍有值得商榷之处。
一、此案的关键证据公证书(包括附件)能否成为定案依据?
1、被告委托进行的公众取证程序存在瑕疵
根据2008年11月25日中国公证协会第五届理事会第七次修订通过的《办理保全证据公证的指导意见》第十五条第一款“办理保全互联网上实时数据的公证,应当使用公证机构的计算机或者无利害关系的第三人的计算机进行”。该公证书全文并未提到断开取证所用电脑的英特网连接,且如该公证书所述“在我们两位公证员的监督下,张某某点击“网吧电影”进入有“某某联线”字样的页面”,“某某联线”是提供在线电影观看的网站,该公证过程保全的数据实际上是互联网上的实时数据。
因此该公证书是“用被告B网吧的电脑办理了互联网上实时数据的公证”,即公证人员是在有利害关系当事人的电脑上进行公证,是明显的程序违法。
2、该公证证据对原告所述事实证明不能
由该公证书可知,该公证过程是在未断开取证所用电脑的英特网连接的情况下,利用该电脑上的链接保存了“某某联线”网站提供的互联网上的实时数据,并非取证所用电脑内所存数据,亦非网吧内局域网所存数据。
公证证据的正式性、公正性,使其具有较一般证据更强的证明力,因此公证证据更应客观、完整的纪录事实。而该公证过程中并未断开取证电脑的因特网连接,因此,即使点击“某某联线”网站播放该电视剧,亦不能确定公证过程中该电视剧是在线播放或仅是点击局域网上所存影视资料播放(原告诉称“被告公然在其营业场所提供该影视作品的在线播放服务”),故属证据证明不能。
二、法院认定事实是否清楚
   法院认为“被告B网吧未经原告A公司同意,在其局域网上提供某某电视剧在线观看,……”,依据公证书所反映“播放电视剧时地址栏显示的信息为http://192.168.0.218/…,该网址为局域网网址。”然而事实是,现在网吧普遍做一些相应的技术处理(出于网络带宽的考虑),使在互联网上收看视频时地址栏显示的网址为局域网网址。因此,被告B提供的仅是“某某联线”的链接。
根据《信息网络传播权保护条例》第二十三条“网络服务提供者为服务对象提供搜索或者链接服务,在接到权利人的通知书后,根据本条例规定断开与侵权的作品、表演、录音录像制品的链接的,不承担赔偿责任;但是,明知或者应知所链接的作品、表演、录音录像制品侵权的,应当承担共同侵权责任。”,最高人民法院(2005)民三他字第2号函,
“山东省高级人民法院:
  你院鲁高法[2005]7号《关于济宁之窗信息有限公司网络链接行为是否侵犯录音制品制作者权信息网络传播权及赔偿数额如何计算问题的请示》收悉。经研究答复如下:
  对于网络服务提供者在提供链接服务中涉及的侵犯著作权的行为,应当依据《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行认定。网络服务提供者明知有侵犯著作权的行为,或者经著作权人提出确有证据的侵权警告,仍然提供链接服务的,可以根据案件的具体情况,依据最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定,追究其相应的民事责任。”
    被告是一普通网吧,其所提供的链接是“某某联线”这一网站,而不是某一特定的影视作品。被告不可能,也不具备审核其链接网站所提供的影视作品是否侵权。况且,原告起诉前也未依《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释〉的决定(二)》第四条对原告提出警告。因此,原告根本不知“某某联线”提供播放的连续剧系侵犯原告著作权的影视作品,依据上述最高人民法院复函之精神无需承担侵权责任。故法院在上述案件中对事实认定并楚。
三、网吧侵犯影视作品网络传播权如何举证
1、如网吧将影视作品下载到其局域网上提供播放,则只需简单的公证证明即可,无需赘述。
2、如网吧即提供链接,用户是通过点击链接收看影视作品,如何举证。
根据《办理保全证据公证的指导意见》第十五条第一款“办理保全互联网上实时数据的公证,应当使用公证机构的计算机或者无利害关系的第三人的计算机进行”。因此,如在网吧的电脑上办理保全公证,就违反该规定,取证程序就存在瑕疵;如在公证机构的计算机或者无利害关系的第三人的计算机办理保全公证,就必须加上极为关键的一步,通过公证手段,并采用技术方法,确保取证所用电脑上的链接与网吧电脑上的链接完全一致。这样才能保证公正程序合法,且公证证据与侵权事实具有关联性。
    网吧将影视作品下载到其局域网上提供播放一般将被认定为侵犯该影视作品著作权所以者的信息网络传播权。但网吧仅提供链接是否构成侵权,根据最高人民法院复函之精神,网络服务提供者明知有侵犯著作权的行为,或者经著作权人提出确有证据的侵权警告,仍然提供链接服务的,应当认定其行为侵权。
因此如何认定“网络服务提供者是否明知其提供链接的行为侵犯他人著作权”成为此类案件审理之关键。对此,相关法律和司法解释并无明文规定。浙江省高院相关的指导意见,值得借鉴:
   “网吧将从互联网上搜索获得的第三方网站在终端计算机上设立快捷方式的,如果明知或应当知道第三方网站传播的影视作品属于侵权作品而不删除该快捷方式的,应认定网吧具有主观上的过错,可根据《民法通则》、《侵权责任法》的相关规定,判令其承担侵权责任。
    有下列情况之一的,可认定网吧应当知道第三方网站传播的影视作品属于侵权作品:
  (1)第三方网站未在显着位置标注ICP(Internet Content Provider)经营许可证编号、信息网络传播视听节目许可证的,但网吧能够提供证据证明第三方网站已取得上述许可证的除外;
  (2)第三方网站虽已取得ICP经营许可证、信息网络传播视听节目许可证,但其声明对影视作品版权合法性不负责,且网吧对该网站中传播的影视作品未尽到合理注意义务的;
  (3)网吧对第三方网站中传播的侵权影视作品有推荐、宣传等行为的;
  (4)快捷方式直接指向侵权影视作品的;
  (5)其他能够证明网吧应当知道的情形。”
   此外,权利所有人以书面形式告知网吧其链接行为侵权,并附上相关证据。网吧拒不删除链的,亦应当认定其行为侵权,应承担相应的赔偿责任。
五、此类案件的成因
   分析同类案件不难发现,此类公司多数是以不高的价格购买获得一些影视作品的网络信息传播权,而后四处寻找侵犯或涉嫌侵犯其信息网络传播权的网吧,起诉索赔,并以此为公司的主业。这类公司通常先会在某一城市对该市几乎所有的网吧进行大范围的调查取证(公证取证),然后逐一起诉索赔。
有人可能会觉得不能理解,为什么他们在已掌握证据的情况下不提起对该市的所有侵权网吧的集体诉讼,这样程序比较简单,可通过一次诉讼解决该市所有网吧的侵权问题,并获得大量的经济赔偿。
实际上他们如此逐一对网吧提起诉讼是精心设计的策略。如采用集体诉讼的方式,一次同时起诉多个网吧,网吧会比较重视,当地的网吧协会也可能牵头组织网吧集体聘请律师应诉,相对较难达到理想的诉讼效果。起诉单个网吧,索赔金额不高,网吧考虑到诉讼成本一般不会聘请律师,而通常采用自行出庭辩护的策略。如此网吧一方因对相关法律及诉讼程序不熟悉,在诉讼中就会处于相对不利的地位,因而更容易败诉。败诉后网吧同样因为诉讼成本原因而不愿上诉。因赔偿金额不高,一般都是几千元,网吧通常愿意赔偿,希望以此达到息事宁人的效果。
    但此类公司以诉讼索赔为主业,断不会就此罢手。只要网吧不停止提供影视作品的观看服务,诉讼就不会停止。相信大多数网吧都会有类似的经验,一个案件刚刚了结(或判决或调解),没过几个月,针对另一部影视作品又来了一起新的诉讼案件,严重影响网吧的正常经营。因此,建议网吧如面对此类诉讼还是事先咨询相关专业的律师,做好诉讼准备,以免无休止的麻烦和切香肠似的经济赔偿。
    ①《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释〉的决定(二)》 “第三条 网络服务提供者通过网络参与他人侵犯著作权行为,或者通过网络教唆、帮助他人实施侵犯著作权行为的,人民法院应当根据民法通则第一百三十条的规定,追究其与其他行为人或者直接实施侵权行为人的共同侵权责任。”
    须注意最高人民法院(2005)民三他字第2号函所称依据的第四条,06年修正时已调整为现在的第三条。
                                        江苏怀德律师事务所 潘利斐
                                                2010年10月21日
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